經(jīng)過兩次審議后，《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)數(shù)據(jù)條例(征求意見稿)》(下稱《條例(征求意見稿)》)6月2日起在深圳市人大常委會(huì)網(wǎng)站上公開征求意見，為本月底提交三審做準(zhǔn)備。針對(duì)社會(huì)反映強(qiáng)烈的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)利用大數(shù)據(jù)“殺熟”問題，《條例(征求意見稿)》明確提出給予重罰——違法所得不超過1萬元的，5萬元起罰;情節(jié)嚴(yán)重的，可處5000萬元以下或者上一年度營業(yè)額5%以下罰款。

大數(shù)據(jù)是把“雙刃劍”，有人用它來造福社會(huì)，有人卻用它侵權(quán)牟利。近年來頻頻進(jìn)入公眾視野的大數(shù)據(jù)殺熟，侵害了消費(fèi)者的知情權(quán)、公平交易權(quán)等權(quán)益。網(wǎng)購、在線旅游、網(wǎng)約車、外賣等平臺(tái)是大數(shù)據(jù)殺熟的重災(zāi)區(qū)，在多項(xiàng)調(diào)查中，大部分被調(diào)查者表示曾被“殺熟”。今年4月13日，國家市場監(jiān)管總局會(huì)同中央網(wǎng)信辦、國家稅務(wù)總局召開互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)企業(yè)行政指導(dǎo)會(huì)，提出對(duì)互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)實(shí)施“大數(shù)據(jù)殺熟”的問題必須嚴(yán)肅整治。

我國《電子商務(wù)法》規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營者根據(jù)消費(fèi)者的興趣愛好、消費(fèi)習(xí)慣等特征向其提供商品或者服務(wù)的搜索結(jié)果的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)向該消費(fèi)者提供不針對(duì)其個(gè)人特征的選項(xiàng)，尊重和平等保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益。違反者，由市場監(jiān)管部門責(zé)令限期改正，沒收違法所得，可并處5萬元以上20萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，并處20萬元以上50萬元以下的罰款。

另外，文化和旅游部去年發(fā)布的《在線旅游經(jīng)營服務(wù)管理暫行規(guī)定》第十五條規(guī)定，在線旅游經(jīng)營者不得濫用大數(shù)據(jù)分析等技術(shù)手段，基于旅游者消費(fèi)記錄、旅游偏好等設(shè)置不公平的交易條件，侵犯旅游者合法權(quán)益。此前，在該規(guī)定的征求意見稿中曾提到，依據(jù)上述《電子商務(wù)法》第七十七條的規(guī)定處罰，也就是說針對(duì)在線旅游大數(shù)據(jù)殺熟實(shí)施者的懲罰，最高罰50萬元。

專家認(rèn)為，現(xiàn)行法律法規(guī)中，對(duì)大數(shù)據(jù)殺熟最高罰50萬元，處罰力度似乎偏輕。我們身處大數(shù)據(jù)時(shí)代，每個(gè)平臺(tái)都有大量用戶，大數(shù)據(jù)殺熟帶給平臺(tái)的實(shí)際利益，可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于50萬元。所以，最高可罰50萬元對(duì)平臺(tái)的威懾力有限。深圳《條例(征求意見稿)》規(guī)定，大數(shù)據(jù)殺熟情節(jié)嚴(yán)重的，最高可處5000萬元以下或上一年度營業(yè)額5%以下罰款，顯然力度更強(qiáng)，效果可期。

相比現(xiàn)行法律最高50萬元處罰標(biāo)準(zhǔn)，深圳立法擬提高100倍，這是一種大膽嘗試。用發(fā)展的眼光來看，這個(gè)最高處罰標(biāo)準(zhǔn)并不算重。隨著大數(shù)據(jù)在經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展中越來越重要，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)利用大數(shù)據(jù)殺熟獲取的利益也可能越來越多，只有制定相對(duì)較高的最高處罰標(biāo)準(zhǔn)，才能對(duì)平臺(tái)形成更大震懾力，也為未來從嚴(yán)從重執(zhí)法留下較大空間。

如果平臺(tái)的大數(shù)據(jù)殺熟違法情節(jié)不嚴(yán)重，自然在“違法所得不足1萬元的，并處5萬元以上20萬元以下罰款;違法所得1萬元以上的，并處20萬元以上100萬元以下罰款”這個(gè)范圍內(nèi)處罰。而“最高可罰5000萬元”是為情節(jié)嚴(yán)重準(zhǔn)備的懲戒武器，但何謂“情節(jié)嚴(yán)重”，還需要法律給出更為明確的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。